【案情回顾】

　　黄先生于2017年9月19日至2018年1月30日在某餐饮公司担任切配工，入职时仅约定月工资4000元，对每月工作天数未作约定，双方未签署书面劳动合同。上班后，公司告知其每月休息两天，法定节假日不另行安排休假。黄先生的工作时间为早9点至晚9点。

    2018年1月31日，黄先生提交离职申请，并向仲裁委提起劳动仲裁，要求餐饮公司支付工作期间未签劳动合同双倍工资、双休日及法定节假日加班费。仲裁委裁决支持了黄先生的请求。餐饮公司不服仲裁裁决，向法院提起诉讼。

　　餐饮公司辩称，公司与黄先生之间不存在劳动关系，公司已经将厨房承包给张先生，后厨工作人员的招聘工资发放等事宜均应由张先生负责，给黄先生发放工资的主体是张先生个人而非餐饮公司。此外，餐厅于2018年2月由个体工商户变更为公司，登记经营者由陆某某变更为法定代表人马某，公司对黄先生工作时间毫不知情。

   【审理】

　　法院经审理，认为根据双方提供的工资转账记录、考勤记录等证据可以认定双方存在劳动关系，公司变更后原登记经营者成为新公司的股东，变更后的新公司要承担原公司的债权义务。法院认为在仲裁阶段餐饮公司已经承认劳动关系，在诉讼阶段没有证据将其推翻。最终法院判决餐饮公司向黄先生支付延时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资及未签劳动合同2倍工资差额共计18000元。

   【法官说法】

　　在追索加班工资纠纷中，先得明确以下问题。

    首先，劳动者与用人单位之间应当存在劳动关系。如何判断劳动者与用人单位之间是否构成劳动关系呢？一是劳动者与用人单位均具有符合法律、法规规定的主体资格；二是劳动者接受用人单位的管理，遵守用人单位的规章制度，用人单位向劳动者支付劳动报酬；三是劳动者提供的劳动，是用人单位、业务的组成部分。本案中餐饮公司与黄先生之间符合上述要件，存在劳动关系。

　　其次，对加班事实的证明责任该由谁承担？根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，加班事实的存在通常由劳动者承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。

　　第三，加班工资应如何计算？《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。

   【法律提示】

　　很多人认为,加了班就应该得到加班费，但事实上并非如此。如果劳动合同中明确约定工作时长、工资待遇等，要首先依从约定，在约定工作时长范围内，即使不是实行8小时工作制，通常也不属于加班。另外，用人单位安排劳动者值班的，劳动者可以要求用人单位按照劳动合同、规章制度、集体合同等支付相应待遇，但劳动者要求用人单位支付加班工资的，通常难以得到支持。

　　此外，需要注意的是，在不定时工作制下，由于工作特殊需要或职责范围的关系无法按标准工作时间衡量，例如长途运输人员、外勤、推销人员等，在没有特殊约定的情况下，用人单位无需支付延时加班休息日加班工资及法定节假日加班工资。

　　想要主张加班费，劳动者应当对加班事实的存在进行举证,在用人单位规章制度中规定加班需经批准的情况下，劳动者称其存在加班,用人单位否认的,劳动者应对经过批准的加班工作的内容进行举证。在举证过程中，由于信息不对称，劳动者往往处弱势地位。

　　法官提醒大家，作为劳动者，应当妥善保管劳动合同、工资条、考勤表复印件、加班审批手续等证据；关于加班的约定，尽量落实到书面上，不要口头约定。作为用人单位，应当遵循诚信原则，按时向员工支付工资及加班工资，实行特殊工时制必须先向人社部门报备审批，用人单位不能擅自实行特殊工时制，变相让员工加班。否则当纠纷产生时，用人单位不仅会受到经济损失，也会影响到自身信誉。

（来源：北京法院网）