【案例】

小李在我市一家外资公司从事销售工作，生性内向加上缺少销售技巧，一直完不成公司规定的销售定额。公司也尝试给他调换一个比原来职位低、工作难度相对小的岗位，但小李还是无法胜任。

前段时间，公司以他不能胜任工作为由，要求解除劳动合同，小李同意了。不过办完离职手续后，他向公司索要经济补偿金。对此，人事经理回复说，小李是不胜任工作导致合同解除，属于个人原因造成的，公司不给予经济补偿。小李找到市总工会咨询。

在工会多次协调下，最终公司同意按小李在公司工作的年限，给予3个月工资的经济补偿金。同时，公司因没有提前30日以书面形式通知小李，又额外支付了1个月工资。

【分析】

依据《劳动合同法》第四十条第二款第二项规定，用人单位以不能胜任工作为由与劳动者解除合同，需满足三个法律要件：1、劳动者不能胜任工作；2、经过培训或者调岗；3、仍然不能胜任工作。三个要件缺一不可，解除不能胜任工作的劳动者时，用人单位有三重举证责任，否则，很可能属于违法解除劳动合同。

依据《劳动合同法》第四十条、第四十六条规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位可提前30日书面通知劳动者或额外支付1个月工资后，解除劳动合同。

本案中，公司有权单方与小李解除劳动合同，但应提前30日书面通知，并且支付经济补偿金。

【工会提示】

失职与不胜任工作都是劳动者不能满足业务和职责上要求的情形，是劳动者客观和主观上不符合工作岗位要求的状况，但两者有着不同的法律内涵。

失职是一种主观过失，表现为劳动者未履行工作职责。劳动者因严重过失被解除劳动合同没有补偿金。不能胜任工作是一种客观状态，表现为劳动者能力、知识、技能等方面不能满足工作需要，但主观上没有过失。所以劳动者不能胜任工作被解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿金。